债权人代位权相关知识(债权人代位请求权)

代位权是指债务人怠于行使权利，债权人为保全自己的债权，以自己的名义向第三人行使债务人现有债权的权利。代位权发生的条件有四个方面：一是债务人对第三人事有债权，且该债权是非专属于债务人本身的权利；二是需债务人怠于行使其债权，即债务人应当而且能够行使债权但不去行使；三是债务人怠于行使自己的债权已害及债权人的债权；四是需债务人已迟延履行。债务人的债务未到期和履行期间未届满的，债权人不能行使代位权，但债权人专为保存债务人权利的行为，如中断时效，可以不受债务人迟延履行的限制。债权人行使代位权且通知债务人后，债务人的权利并没有丧失，但债务人处分机的行使应受到限制，即在不损害债权人利益的情况下可以行使其权利。倘若妨害债权人行使代位权，如兔除第三人的债务，则债务人不得为之。行使代位权的债权人不能因此获得优先受偿的权利，只能与其他债权人处于同等地位受偿。

一、代位权的概念和特点 所谓 债权人 的代位权，是指 债务人 应当行使却不行使其对第三人(次债务人)享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人的权利，又称为代位诉权或间接诉权。 根据《中华人民共和国 合同法 》第七十三条的规定，债权人的代位权主要有如下特点： 1、代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人主张权利。即债权人的债权的效力不仅及于债务人，而且及于与债务人发生债的关系的第三人(次债务人)。 2、债权人代位行使的范围应以保全债权的必要为标准，且代位权必须通过 诉讼 程序行使，债权人通过行使代位权所获得的利益，只有通过 强制执行程序 才能满足其债权。 上述保全债权的必要有两方面的含义，一方面是指债权人的债权具有不能实现的危险，才能行使代位权;另一方面意味着若债权人行使债务人的一项权利已足以保全自己的债权，则不应就债务人的其他权利行使代位权。 3、债权人在行使代位权的过程中应以自己的名义而不能以债务人的名义行使代位权，并且不能随意处分债务人的权利，否则应对由此给债务人造成的损失承担赔偿责任。 二、代位权的性质是什么 (一)代位权属于实体法上的权利，它具有为 强制执行 准备的性质。 代位权源于法律的直接规定，而非当事人的约定，它是债权人享有的实体权利，它规定的是债权人在 债权债务 关系中享有的权利。它是由法律规定而产生并依附于债权的一种从权利，它随着债权的产生而产生，随着债权的转移而转移，随着债权的消灭而消灭。 债权人是否必须通过诉讼形式行使代位权，国外立法采用了两种形式。即直接行使的方式和通过诉讼的形式。根据我国《合同法》第七十三条的规定，代位权必须通过诉讼程序行使，不允许在诉讼外行使;债权人通过行使代位权所获得的利益，只有通过强制执行程序才能满足其债权。 从另一个角度看， 债权人代位权 制度弥补了强制执行及一般担保的不足，对债权不能获偿起了预防和补救作用。承担 民事责任 基础的财产被不当处分，民事责任将无法执行。即或国家依强制力作为保证，如果对不当处分的财产不予采取保全措施，民事责任的强制执行也无从实现。代位权制度补救了这一问题，当出现规定情况的时候，可以依照法律，对其不当处分的财产进行保全，以保证 债务 的履行和债权的实现。代位权的作用在于保全作为承担民事责任基础的财产，以为将来的执行作好准备。 (二)代位权是债权的一种效力，并非从属于债权的特别权利。 债权人的代位权是债权的法律效力的体现。尽管债权人与次债务人之间不存在直接的债权债务关系，但法律赋予了债权人直接向次债务人追索债务人债权的权利，它体现的仍然是债权的法律效力。 代位权行使的目的是为了实现债务人怠于行使的债权。在行使代位权过程中，债权人代替债务人行使权利所获得的一切利益均应归属于债务人，债权人不得请求次债务人直接向自己履行义务。行使代位权后果归属债务人，而且因行使代位权而增加的债务人的财产，只是作为债务人履行债务的一般担保。换言之，因行使代位权而增加的财产只能作为全体债权人的共同担保，各个债权人不管行使代位权，都应依据债权平等的原则，有权就债务人的财产平等受偿。因此，无论是债权人行使代位权以后还是次债务人自愿向债权人给付，在多个债权人中，行使代位权的债权人均不能优先受偿。 代位权的性质 基本上就是这样，从以上的信息可以看出，代位权在债务人和债权等方面使用的很广泛，现在担任债务人或者管理债权的人，了解清楚以上的信息对于工作会有所帮助，如果有什么不明白的，可以去咨询当地的 律师 ，希望我的回答能够解决大家的问题。

(一)债权人代位权的概念
　　1.代位权的概念。
　　代位权，是指债务人怠于行使其对第三人(次债务人)享有的到期债权，而有害于债权人的债权时，债权人为保障自己的债权而以自己的名义行使债务人对次债务人的债权的权利。《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”具体地说，债权人行使代位权，是以自己作为原告，以次债务人为被告，要求次债务人将其本应对债务人履行的到期债务，直接向自己履行。
　　我国《合同法》颁布之前，在《民事诉讼法》的司法解释上，有类似于代位权的规定。这种规定，被称为执行程序中的代位权，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第300条规定：“被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强制执行。”它体现的仍然是当事人的实体权利，只不过是在执行程序中得以行使罢了。
　　2.代位权的意义。
　　债权人可以越过债务人以原告名义直接起诉次债务人，获得债权的清偿。因此，代位权对解决三角债、连环债，避免当事人的诉累、维护债权人的利益，维护交易安全具有重要的作用。
　　3.代位权与代理的区别。
　　代位权与直接代理有重要区别：代位权是债权人代债务人之位，以自己的名义向第三人主张权利，第三人是债务人的债务人。直接代理，是代理人以被代理人的名义与第三人发生法律关系。代理是一种受委托的行为，代理人从事代理行为，并没有代被代理人之位。代位权行使的结果，权利归于代位权人。代理行为的结果，归属于被代理人。代位权是一种法定的权利，代理权一般须被代理人的授予。代位权的目的是为了保全(实现)债权人的权利，代理的目的则复杂多样。代位权的行使，是债权人作为原告以第三人(债务人的债务人)为被告提起诉讼，而代理，是代理人向第三人为意思表示，以图建立、变更或者消灭法律关系，这种法律关系不以第三人履行义务为限。
　　4.代位权的特征。
　　(1)代位权行使的结果，使债权人直接获得清偿。传统理论认为，代位权的基本功能是保全债务人的财产，增加债权的担保力。我国《合同法》和有关司法解释，对保全制度进行了改革，使债权人可以直接向次债务人要求清偿。因此，我国《合同法》代位权的功能不是增加债务人的担保力，而是使债权人直接获得清偿。我国现行代位权制度，已经脱离了保全的本质，只是一种债权的裁判转移。在债权的意定转移、法定转移之外，司法解释又增加了裁判转移。本书是司法考试辅导书，只能屈就于通说，仍然称其为“债的保全”。这种设计符合经济效率的原则。它可以减少连环债的履行环节，同时也可以防止原代位权行使效果的不足，即防止债务人受领后拒绝向债权人履行。
　　(2)代位权是主体的代位，债权人以自己的名义来行使代位权。代位权是债权人代债务人之位向次债务人主张权利，债权人是以自己的名义、以自己为原告，以次债务人为被告提起诉讼。债权人与次债务人之间的关系是以债务人的存在为纽带，由法律直接规定产生的。
　　(3)代位权行使的具体方式，是裁判方式。对代位权的行使，我国采取了裁判方式，这种裁判方式是指法院的判决方式，不包括仲裁方式。
　　 (二)债权人代位权的成立要件
　　《合同法解释(一)》第11条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已经到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”
　　1.债权人对债务人的债权合法。债权人对债务人的债权合法，这个条件应当是不言而喻的。前已述及，不论是合同之债，还是不当得利之债、无因管理之债、侵权之债等，都可以提起代位权诉讼，行使代位权。即不论债的发生原因，只要合法即可。同时，债权人对债务人的债权应当到期。
　　2.债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。《合同法解释(一)》第13条指出：“合同法第七十三条规定的‘债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的’，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人(即债务人的债务人)不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。”该条有几点值得注意：
　　第一，债务人对次债务人的债权是金钱之债。由此，债权人对债务人的债权也应当是金钱之债。否则就无法等同，就无法行使代位权。
　　第二，债务人对次债务人是不以诉讼或者仲裁的方式行使债权。如果债务人对次债务人有催告、催交的行为，不影响债权人行使代位权。如果债务人已经起诉次债务人，债权人再提起代位权诉讼，就会发生重复诉讼。如果债务人已经对次债务人提起仲裁，债权人再提起代位权诉讼同样会发生诉讼与仲裁的重叠。这样，不仅在程序上难以处理，同时也浪费了司法资源，会在事实上剥夺债务人的诉权和申请仲裁权。
　　第三，对债权造成损害，是指由于债务人的消极行为，致使债权人的债权没有实现。债务人对次债务人的消极行为，与债权人债权不能实现具有因果关系。
　　3.债务人对次债务人的债权已经到期。此时债务人才能向次债务人主张清偿，债权人才能行使债务人对次债务人的请求权。但是《合同法解释(一)》漏掉了一个东西，就是债权人对债务人的债权已经到期。疏漏的原因，是没有考虑到现行代位权的特点。现行代位权的特点，是债权人直接起诉次债务人，由次债务人直接向债权人清偿。《合同法解释（一）》以前的理论，是次债务人向债务人清偿，即所谓“入库规则”。既然是次债务人向债务人“入库”，那么债权人对债务人的债权是否到期，就无关紧要了，因为入库，只是增加债务人的资力。我国现行的代位权制度，是次债务人直接向债权人清偿。如果债权人对债务人的债权尚未到期，对债务人的清偿请求尚不能成立，怎么能直接要求次债务人清偿呢？所以，代位权的行使，必须两个债权都已经到期才可。
　　4.债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。专属于债务人自身的债权，是指与债务人身份和特定生活需要(不可或缺的需要)紧密相连的债权。这些权利都是自然人的权利，对于个人生活甚至幸福、自由具有特殊的重要性，法律给予特殊保护，使他们处于代位权的范围之外。《合同法解释(一)》第12条规定：“合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。”根据上述规定，专属于债务人自身的债权可以分为两大类：一类是基于个人身份关系产生的给付请求权，带有强烈的人身性质，不得代位行使。还有一类虽然也是一种交易关系，但是和个人的生存和生活需要有密切的关系，因此也不能代位行使。
　　 (三)债权人代位权的行使
　　1.债权人行使代位权，必须通过诉讼程序。代位权是形成诉权。一般的形成诉权既可以通过法院行使,也可以通过仲裁机构行使。但代位权只能通过法院行使。
　　2.债权人行使代位权时，次债务人相关的权利。《合同法解释(一)》第18条规定：“在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。”
　　既然债权人以次债务人为被告提起诉讼，那么次债务人对债务人的抗辩就有权对债权人行使，否则对次债务人是不公平的。
　　该条文中的“债务人在代位权诉讼中对债权提出异议”，实际上是指债务人对债权人的抗辩，包括权利已消灭或不成立的抗辩（如债务人对债权人已经清偿）和履行抗辩（如债权人重大违约、债务人行使先履行抗辩权）。
　　从法理上看，次债务人还有权对债权人行使债务人对债权人的抗辩权，而且债务人没有行使自己的抗辩权，次债务人仍有权行使。否则，对次债务人同样是不公平的。
　　3.进行代位权诉讼的若干问题。
　　(1)代位权诉讼的管辖及合并审理。债权人依照《合同法》第73条的规定提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。被告是次债务人(第三人),即债务人的债务人。
　　两个和两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。作为原告的债权人是普通共同诉讼人关系。
　　(2)先起诉债务人，后起诉次债务人的立案受理。《合同法解释(一)》第15条规定：“债权人向人民法院起诉债务人以后，又向同一人民法院对次债务人提起代位权诉讼，符合本解释第十三条的规定和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条规定的起诉条件的，应当立案受理；不符合本解释第十三条规定的，告知债权人向次债务人住所地人民法院另行起诉。受理代位权诉讼的人民法院在债权人起诉债务人的诉讼裁决发生法律效力以前，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条第(五)项的规定中止代位权诉讼。”当两个诉讼同时存在的时候，代位权诉讼必须以债务人的给付之诉为依据。因此，代位权诉讼应当中止。如果债权人不起诉债务人，而直接起诉次债务人行使代位权，则法院同时审理两个法律关系，就不存在中止的问题了。
　　(3)诉讼中第三人。《合同法解释(一)》第16条第1款规定：“债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。”
　　(4)财产保全。《合同法解释(一)》第17条规定：“在代位权诉讼中，债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的，应当提供相应的财产担保。”
　　(5)诉讼费。《合同法解释(一)》第19条规定：“在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先拨付。”这与《合同法》第73条第2款的规定不一致。该款规定：“债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”“必要费用”所包含的内容虽不明确，但必然包括诉讼费。这样，两者就发生了矛盾。《合同法》规定必要费用由债务人承担，是建立在“入库规则”基础之上的。《合同法解释(一)》发展了代位权，抛弃了“入库规则”，直接由债权人以次债务人为被告提起代位权诉讼。代位权被法院认定成立，则次债务人应当向债权人清偿。次债务人是败诉的一方，自然应当由其承担诉讼费。司法解释的规定在内容上应当是正确的，但是实际修改了法律，在立法程序上似有问题存在。考生应当按照司法解释的内容掌握。
　　(6)代位权诉讼请求的数额。《合同法解释(一)》第21条规定：“在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。”代位权根源于债权人对债务人的债权和债务人对次债务人的债权，债权人的请求超过了这两个债权，就成了无源之水、无本之木了。
　　《合同法解释(一)》第22条规定：“债务人在代位权诉讼中，对超过债权人代位请求数额的债权部分起诉次债务人的，人民法院应当告知其向有管辖权的人民法院另行起诉。债务人的起诉符合法定条件的，人民法院应当受理；受理债务人起诉的人民法院在代位权诉讼裁决发生法律效力以前，应当依法中止。”
　　 (四)代位权行使的效力
　　1.代位权行使对当事人的效力。
　　《合同法解释(一)》第20条规定：“债权人向次债务人提起代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。”代位权的行使涉及三个法律关系。一是债权人与债务人之间的法律关系，二是债务人与次债务人之间的法律关系，同时代位权依法在债权人与次债务人之间形成法律关系。代位权经人民法院认定成立后，由次债务人向债权人清偿。在相应的数额内，次债务人不再向债务人清偿，债务人不再向债权人清偿，即不能双重清偿。
　　2.代位权行使对其他债权人的效力
　　例题：
　　1．李某向王某催还借款2万元，宽限期届满后，王某未能归还。李某得知同村周某欠王某3万元，就向王某提出要向周某主张“代位权”，王某表示同意，并告诉了周某，李某向周某催还2万元。
　　——因代位权的行使须以诉讼的方式行使，不能单独以意思表示方式行使，所以李某向王某提出要向周某主张所谓“代位权”，应解释为债权让与合同的要约，王某表示同意为承诺，二人之间成立了债权让与合同，王某通知了周某，债权让与对周某发生了效力。
　　2．甲方向乙方提供了200万元的借款，丙方又欠乙方300万元工程款。甲不是金融企业，无权放贷，按照目前的规定，甲乙之间的合同是无效的，利息应当给予追缴，但乙方对于本金是应当返还的。
　　——甲方对乙方要求返还200万元的本金的债权是合法的。这样，甲方行使代位权就有了前提。甲方可以起诉丙方，要求丙方直接向自己清偿200万元。
　　3．学生提问：物权能否行使代位权？
　　——《合同法解释(一)》第13条的规定实际对《合同法》第73条的规定作了适用上的限制。因而，我国法律上的代位权，不能像传统代位权那样适用的范围非常广阔。比如，甲方向乙方买一枚解放区的邮票，该邮票被丙方非法侵占。乙方对丙方享有的是物权请求权，甲方对乙方享有的是债权请求权(非金钱之债)。当乙方怠于向丙方主张返还请求权的时候，甲方不能主张代位权。
　　4．学生提问：当债权人行使代位权被人民法院认定成立，作出判决以后，其他债权人能否分一杯羹？很多人认为，债权是平等的，其他债权人当然可以按照比例清偿。
　　——应当指出，按比例清偿时的债权平等，是指债务人资不抵债的情况下，并进入破产程序时，对债权的公平清偿。当债务人不存在资不抵债的情况时，第三人的债权并没有被剥夺，债权平等权也没有被剥夺，他可以再起诉债务人，或者再起诉次债务人(行使代位权)以获得清偿。

　　

2016年司法考试命题规律